Независимый консультант писал(а):nat писал(а):По поводу странности в таком случае по – конкретней, плз
Сформулируйте предмет договора. При этом не забывая, что публичность распространяется исключительно на договор, стороной-исполнителем в котором является ОСП. Если стороной-исполнителем является неОСП (а стороной-заказчиком, соответственно, ОСП), то такой договор не обязательно должен быть публичным в силу ст. 19 ЗоС.
Предмет договора определяется исходя из следующего.
В соответствии с п.1 ст. 19 ФЗ «О связи»:
1. К договору о присоединении сетей электросвязи, определяющему условия оказания услуг присоединения, а также связанные с этим обязательства по взаимодействию сетей электросвязи и пропуску трафика, применяются положения о публичном договоре в отношении операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования.
В соответствии с п.4 ст.19 ФЗ «О связи»:
Договор о присоединении сетей электросвязи заключается в письменной форме путем составления в соответствии с гражданским законодательством одного документа, подписанного сторонами, в срок, не превышающий девяноста дней со дня получения обращения. Несоблюдение формы такого договора влечет за собой его недействительность.
В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК РФ:
1. Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится
В соответствии с п. 4 ст. 426 ГК РФ:
4. В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).
Соответственно имеем в наличии ПП РФ № 161, которые:
1. Настоящие Правила определяют порядок присоединения сетей электросвязи (кроме сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и радиовещания) и их взаимодействия, порядок присоединения сетей электросвязи (кроме сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и радиовещания) и их взаимодействия с (но не к сети) сетью электросвязи оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, а также существенные условия присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия.
В соответствии с п.3 ст.19 ФЗ «О связи», п. 32 ПП РФ № 161:
Оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, публи¬кует указанные (установленные) условия в отраслевых средствах массовой информации
Т.е. опубликование условий присоединения в соответствии с п.п.1,2 ст. 437 ГК РФ опре¬деляется как:
Приглашение делать оферты. Публичная оферта
1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.
2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении ус¬ловиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).
Прим. Принятие кем – либо предлагаемой публичной оферты (ее акцепт, например, в виде направления договора, содержащего опубликованные Условия присоединения) соз¬дает для лица, сделавшего предложение, обязанность исполнения своего предложения. При нарушении этой обязанности наступает ответственность по общим правилам гл. 25 ГК РФ.
Отсюда, совершенно логично вытекает (п.4 ст.19 ФЗ «О связи»):
4. Оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, рассматривает обращения оператора связи о заключении договора о присоединении сетей электросвязи в срок, не превышающий тридцати дней со дня получения такого обращения. Договор о присоединении сетей электросвязи заключается в письменной форме путем составления в соответствии с гражданским законодательством одного документа, подписанного сторонами, в срок, не превышающий девяноста дней со дня получения обращения. Несоблюдение формы такого договора влечет за собой его недействительность.
В соответствии с п.3 ст. 18 ФЗ «О связи»:
3. Договорами о присоединении сетей электросвязи в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Правительством Российской Федерации, должны быть предусмотрены:
права и обязанности операторов связи при присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии;
обязанности операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, в части присоединения в случае, если участником договора является оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования;
существенные условия присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия;
перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, которые оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, обязан оказывать, а также порядок их оказания;
порядок рассмотрения споров между операторами связи по вопросам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия.
Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика определяются оператором связи самостоятельно, исходя из требований разумности и добросовестности.
Проект договора должен соответствовать (п.1 ст.422 ГК РФ) закону и вышеприведен¬ным нормам (п.3 ст. 18, 19 ФЗ «О связи», раздел 4 ПП РФ 161), содержать и условия предоставления услуг со своей стороны (см. п.1 ст. 423, 779 ГК РФ), т.е. взаимно возмездным, поскольку в соответствии с п.4 ст. 575 ГК РФ даре¬ние между коммерческими организациями не допускается.
Что является полным набором признаков, определяющих договор присоединения (ст. 428 ГК РФ). Следовательно, договор о присоединении сетей электросвязи в от¬ношении к ОСП является и договором присоединения, поскольку в нем учтены все ус¬ловия опубликованные существенным оператором и по¬этому он обязан только присоеди¬ниться к нему.
Ст. 428 ГК РФ:
1. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.
Т.о. исходя из выше приведенных норм оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, явля¬ется обязанной и присоединяемой к договору о присоединении сетей электросвязи стороной.
Следовательно, предмет договора о присоединении сетей и их взаимодействия (единственного) и должен быть сформулирован в следующем виде:
«Предметом настоящего Договора является взаимное присоединение сетей электросвязи сторон и обеспечение их взаимодействия»
Соответственно, этот договор (в целом) в отношении ОСП является публичным.